NUEVA LEY GENERAL DE ADUANAS DECRETO LEGISLATIVO N 1053 SECCION DECIMA: INFRACCIONES Y SANCIONES DR. JOS LUIS SOROG

1. NUEVA LEY GENERAL DE ADUANAS DECRETO LEGISLATIVO N� 1053 SECCION DECIMA: INFRACCIONES Y SANCIONES DR. JOS� LUIS SOROGAST�A.

2. Art�culo 188�: Principio de Legalidad Se reconoce expresamente el principio de legalidad. El hecho debe estar previsto en la forma que establecen las leyes. No procede interpretaci�n extensiva. Ejemplo: La multa por el valor FOB por no entregar en comiso la mercanc�a. La Aduana me concede un plazo para entregar en comiso y la entrego despu�s del plazo. Igual me aplica la multa. La sanci�n es por no entregar en comiso, no por no entregar en comiso dentro del plazo concedido, no se deber�a aplicar la multa.

3. Art�culo 189�: Determinaci�n de la infracci�n La infracci�n se determina en forma objetiva. Ejemplo: En la multa al due�o o consignatario por retirar sin autorizaci�n no se especifica si se da tanto en la importaci�n como en la exportaci�n. La Aduana operativa objetivamente dice que es para los dos reg�menes. La Sede Central determin� que es s�lo para importaci�n (Oficio N� 961-2006-SUNAT/3A1000 o Circular N� 11-2006-SUNAT-2B4000). La sanci�n se aplicar� mediante la Tabla aprobada por Decreto Supremo. Ejemplo: La Tabla de Sanciones aprobada por el Decreto Supremo N� 122-96-EF, dispuso una sanci�n adicional por d�a de demora en la regularizaci�n de la exportaci�n. Fue necesario emitir normas puntuales (Decreto Legislativo N� 1000 y Resoluci�n de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas N� 261-2008) para permitir regularizar dichas multas.

4. Art�culo 190�: Aplicaci�n de las sanciones Las sanciones son las vigentes al momento en que se cometi� o se detect� la infracci�n. Art�culo 168� del C�digo Tributario: Irretroactividad de las normas sancionatorias: Las normas tributarias que supriman o reduzcan sanciones por infracciones tributarias, no extinguir�n ni reducir�n las que se encuentren en tr�mite o en ejecuci�n. Por interpretaci�n a contrario las normas que supriman o reduzcan sanciones si lo har�n respecto de infracciones que no est�n en tr�mite o ejecuci�n. En consecuencia, toda sanci�n que sea suprimida o reducida en virtud a la nueva Ley General de Aduanas, ser� de aplicaci�n a infracciones cometidas anteriormente que no est�n en tr�mite o ejecuci�n. Incluso por aplicaci�n del art�culo 230� numeral 5) de la Ley N� 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, las sanciones m�s favorables ser�an de aplicaci�n a las que est�n tambi�n en tr�mite o ejecuci�n.

5. Art�culo 191�: Errores no sancionables: Requisitos: Que no tengan incidencia ni en los tributos ni en los recargos. Que sean errores de trascripci�n. Que sean errores de codificaci�n. Se ha eliminado el requisito de que no afecten el efectivo control aduanero o las informaciones estad�sticas que la SUNAT remite peri�dicamente a determinadas entidades.

6. Art�culo 192�: INFRACCIONES SANCIONABLES CON MULTA: a) A LOS OPERADORES DE COMERCIO EXTERIOR: Nuevos supuestos: 3) Cuando impidan el acceso a sus sistemas inform�ticos. Cuando no cumplan con los plazos de reembarque, tr�nsito, trasbordo, rancho de nave, provisiones de abordo. Supuestos eliminados: No mantengan o no se adecuen a los requisitos y condiciones para su autorizaci�n o acreditaci�n.

7. b) A LOS DESPACHADORES DE ADUANA: Nuevos supuestos: 1) Cuando la documentaci�n contenga datos de identificaci�n que no correspondan al due�o, consignatario o consignante. No conserven durante cinco (05) a�os toda la documentaci�n original. Destinen mercanc�as prohibidas. 10) Destinen mercanc�as restringidas sin contar con la documentaci�n o esta no cumpla con las exigencias. Supuestos eliminados: Gestionar la destinaci�n a un r�gimen, operaci�n o destino que no le correspond�a a la mercanc�a. No entregar la documentaci�n cuando se es cancelado o revocado. No comunicar la modificaci�n de directorio, gerencia y composici�n societaria.

8. Comentarios: El Agente de Aduana contin�a siendo responsable por la incorrecta declaraci�n de la clasificaci�n arancelaria pero s�lo si existe incidencia en los tributos o recargos. Para los numerales 2), 9) y 10) se ha modificado la infracci�n de gestionar el despacho por el de la destinaci�n, con lo cual se debe entender que la infracci�n se comete con la sola numeraci�n de la declaraci�n. La infracci�n por no consignar o consignar mal los datos del r�gimen precedente, debi� ser del due�o, consignatario o consignante.

9. c) A LOS DUE�OS, CONSIGNATARIOS O CONSIGANTES: Nuevos supuestos: 1) No comuniquen a la Administraci�n Aduanera la denegatoria de la solicitud de autorizaci�n del sector competente de mercanc�a restringida. Supuestos eliminados: No concluir el r�gimen de importaci�n temporal, admisi�n temporal o exportaci�n temporal dentro del plazo otorgado. Comentarios: Se sanciona el retiro de las mercanc�as del punto de llegada cuando no se haya concedido levante, se encuentre con medida preventiva o no se haya autorizado su retiro. Debe entenderse que es aplicable al r�gimen de importaci�n. La sanci�n cuando exista mercanc�a no consignada no se aplica en caso se opte por el pago de la deuda tributaria aduanera.

10. d) A LOS TRANSPORTISTAS O SUS REPRESENTANTES EN EL PA�S: Nuevos supuestos: No entreguen o no transmitan la informaci�n contenida en la nota de tarja. Se evidencie la falta o p�rdida de las mercanc�as bajo su responsabilidad. La mercanc�a no figure en los manifiestos de carga o en los documentos que est�n obligados a transmitir o se verifiquen diferencias en la descripci�n, salvo que se haya consignado correctamente la mercanc�a en la declaraci�n. Supuestos eliminados: Presentar con error el Manifiesto de Carga. No suscribir la nota de tarja. Comunicar con error la fecha del t�rmino de la descarga o del embarque. No entreguen a los almacenes o al due�o o consignatario los bultos descargados dentro del plazo que corresponda. No presente o presente fuera del plazo la rectificaci�n de errores del manifiesto de carga. No entreguen a los viajeros el formulario para la declaraci�n jurada de equipajes.

11. e) A LOS AGENTES DE CARGA INTERNACIONAL: Nuevos supuestos: 2) La mercanc�a no figure en los manifiestos de carga consolidada o desconsolidada que est�n obligados a transmitir o se verifiquen diferencias en la descripci�n, salvo que se haya consignado correctamente la mercanc�a en la declaraci�n. Supuestos eliminados: Presentar con error el Manifiesto de Carga. No presente o presente fuera del plazo la rectificaci�n de errores del manifiesto de carga.

12. f) A LOS ALMACENES ADUANEROS : Cometarios: Se mantienen los mismos supuestos y no se han agregado otros.

13. g) A LAS EMPRESAS DE SERVICIOS POSTALES: Nuevos supuestos: No transmitan la cantidad de bultos y peso bruto que recepciona en el lugar habilitado en el aeropuerto internacional. No transmita la informaci�n del peso total y n�mero de env�os de distribuci�n directa. No remita los originales de las declaraciones de los env�os remitidos a provincias. No embarquen reexpidan o devuelvan los env�os postales dentro del plazo que establece su reglamento.

14. h) A LAS EMPRESAS DE SERVICIO DE ENTREGA R�PIDA: Nuevos supuestos: No transmitan por medios electr�nicos la informaci�n del Manifiesto de env�os de entrega r�pida, desconsolidado por categor�as, con antelaci�n a llegada o salida del medio de transporte. No presenten a la autoridad aduanera los env�os de entrega r�pida identificados individualmente desde origen con una gu�a de entrega r�pida por env�o. No mantengan actualizado el registro de los env�os de entrega r�pida desde la recolecci�n hasta su entrega. La mercanc�a no figure en los manifiestos de env�o de entrega r�pida que est�n obligados a transmitir o se verifiquen diferencias en la descripci�n, salvo que se haya consignado correctamente la mercanc�a en la declaraci�n. Comentarios: La sanci�n prevista en el numeral 3) esta en relaci�n a la naturaleza del servicio de entrega r�pida que exige que este operador tenga rastreado el env�o durante todo el trayecto.

15. h) A LOS CONCESIONARIOS DEL ALMACEN LIBRE (DUTY FREE): Nuevos supuestos: Almacenen las mercanc�as en lugares no autorizados por la Administraci�n Aduanera. No informen respecto de la relaci�n de los bienes que hubieren sufrido da�o, p�rdida o se encuentren vencidas.

16. j) A LOS BENEFICIARIOS DE MATERIALES DE USO AERON�UTICOS: Nuevos supuestos: No informen respecto de la relaci�n de las mercanc�as que hubieren sufrido da�o o p�rdida o se encuentren vencidas. 5) Permitan la utilizaci�n de material de uso aeron�utico por otros beneficiarios sin contar con autorizaci�n.

17. Art�culo 193�: Intereses moratorios aplicables a las multas: Se aplicar�n a las multas por d�a calendario desde que se cometi� la infracci�n o desde que se detect�. Las multas establecidas en base a UIT se cancelan con la UIT vigente a la fecha de pago y adicionalmente se cancelan intereses moratorios. Se debe determinar la procedencia del cobro de intereses moratorios cuando se tratan de multas calculadas en base a la UIT.

18. Art�culo 194�: INFRACCIONES QUE GENERAN CAUSALES DE SUSPENSI�N : a) PARA LOS ALMACENES ADUANEROS : Nuevos supuestos: 6) Cuando el representante legal, los gerentes o a los socios de la empresa est�n procesados por delito cometido en el ejercicio de sus funciones, desde la expedici�n del auto apertorio. Supuestos eliminados: Entregar la mercanc�a sin que la Administraci�n Aduanera haya autorizado su salida en caso de sistema anticipado de despacho aduanero.

19. Comentarios: La sanci�n de suspender mientras se este procesado y no se haya determinado la culpabilidad va en contra del principio de presunci�n de inocencia previsto en la Constituci�n. En todo caso, frente a la aplicaci�n de un sanci�n de suspensi�n y su eventual impugnaci�n deber�a disponerse la no ejecuci�n del acto mientras dure el referido tr�mite al amparo del art�culo 216.2� de la Ley N� 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual contempla la inejecuci�n del acto administrativo cuando su ejecuci�n pudiera causar perjuicios de imposible o dif�cil reparaci�n. La ejecuci�n del acto por parte de la Administraci�n Aduanera y el consiguiente perjuicio ocasionado al operador de comercio exterior, puede ser materia de una indemnizaci�n en via judicial al amparo del art�culo 238� de la Ley N� 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

20. b) PARA LOS DESPACHADORES DE ADUANA: Nuevos supuestos: 8) Presenten la declaraci�n aduanera de mercanc�as con datos distintos a los trasmitidos electr�nicamente a la Administraci�n Aduanera o a los rectificados a la fecha de su presentaci�n. Supuestos eliminados: No conservar o no entregar la documentaci�n original de los despachos en los que haya intervenido. Gestionar el despacho de mercanc�as restringidas sin contar con la documentaci�n o esta no cumpla con las exigencias. Comentarios: Se mantienen la sanci�n de suspender mientras se este procesado por delito cometido en el ejercicio de sus funciones, lo cual reiteramos va en contra del principio de presunci�n de inocencia previsto en la Constituci�n. Igualmente para estos casos de suspensi�n y su eventual impugnaci�n deber�a disponerse la no ejecuci�n del acto mientras dure el referido tr�mite al amparo del art�culo 216.2� de la Ley N� 27444.

21. Debemos entender que la intenci�n de Aduanas de sancionar tan severamente una situaci�n como la presentaci�n de datos distintos a los trasmitidos electr�nicamente y no rectificados, obedece a que Aduanas desea tomar conocimiento de manera anticipada y oportuna que cualquier modificaci�n a la informaci�n que esta siendo almacenada en su base de datos. Asimismo, debe entenderse que una modificaci�n de los datos en la presentaci�n de la declaraci�n, sin una rectificaci�n electr�nica previa, presume una actitud dolosa del Agente de Aduana, afectando de manera intencional la base de datos de Aduanas en virtud a la cual se efectu� el despacho aduanero.

22. c) PARA LAS EMPRESAS DE SERVICIO POSTAL: Nuevos supuestos: No mantengan o no se adecuen a los requisitos y condiciones para operar. No repongan, renueven o adecuen su garant�a. Comentarios: Anteriormente no ten�an causales de suspensi�n expresas.

23. d) PARA LAS EMPRESAS DE SERVICIO DE ENTREGA RAPIDA: Nuevos supuestos: No mantengan o no se adecuen a los requisitos y condiciones para operar. No repongan, renueven o adecuen su garant�a. Comentarios: Anteriormente no ten�an causales de suspensi�n expresas.

24. Art�culo 195�: INFRACCIONES QUE GENERAN CAUSALES DE CANCELACI�N: a) PARA LOS ALMACENES ADUANEROS : Nuevos supuestos: Incurrir en causal de suspensi�n por tres (03) veces en el periodo de dos (02) a�os. 3) La condena por sentencia firme de delitos dolosos impuestos al representante legal, los gerentes o los socios Supuestos eliminados: La inactividad comprobada. Cometarios: La condena deber�a ser por delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones.

25. b) PARA LOS DESPACHADORES DE ADUANA: Nuevos supuestos: 4) Cuando se ha destinado mercanc�a a nombre de un tercero sin contar con su autorizaci�n. Supuestos eliminados: La inactividad comprobada. Libramiento indebido de cheques. No verificar los datos de identificaci�n del due�o o consignatario.

26. Art�culo 196�: INFRACCIONES QUE GENERAN CAUSALES DE INHABILITACION: Cometarios: Se mantienen los mismos supuestos y no se han agregado otros.

27. Art�culo 197�: INFRACCIONES QUE GENERAN SANCION DE COMISO: Nuevos supuestos: g) Cuando la autoridad competente determine que las mercanc�as son falsificadas o pirateadas. Supuestos eliminados: No figuren en los manifiestos de carga o exista diferencia entre la mercanc�as que contienen los bultos y la descripci�n en los manifiestos. Se detecte la existencia de mercanc�a no declarada, en cuyo supuesto adem�s se aplicar� una multa.

28. Cometarios: Conforme al art�culo 145� el importador tiene la facultad de pagar los la deuda tributaria aduanera de la mercanc�a arribada en exceso o reembarcarla, as� como reembarcar la mercanc�a no declarada, de no ejercer estas facultades la mercanc�a caer� en comiso. Cuando el viajero omita declarar sus equipajes o mercanc�as sujetas al pago de tributos la podr� recuperar pagando la deuda tributaria aduanera y una multa equivalente al 50% del valor del bien, la cual no se sujeta al r�gimen de incentivos. Si decretado el comiso la mercanc�a no fuera hallada o entregada a la autoridad aduanera, se impondr� al infractor una multa igual al valor FOB.

29. Art�culo 2� Definiciones:El comiso se ha definido como la sanci�n que consiste en la privaci�n definitiva de propiedad a favor del Estado. A diferencia del abandono en el cual la mercanc�a sigue siendo de propiedad del due�o o consignatario. En consecuencia si recuerdo una mercanc�a en abandono debo pagar el almacenaje, pero si la recupero de un comiso no.

30. Art�culo 199��: Imposici�n de sanciones La Administraci�n Aduanera es el �nico organismo facultado para imponer las sanciones se�aladas en la presente Ley y su Reglamento. Comentarios: Por el principio de legalidad el Reglamento no podr� imponer sanciones. Debe tenerse presente la diferencia entre sanciones administrativas y sanciones tributarias. Son sanciones administrativas: Suspensi�n, Cancelaci�n, Inhabilitaci�n. Las sanciones administrativas son impugnadas al amparo de la Ley N� 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

31. Art�culo 200��: R�gimen de Incentivos: Se mantienen las rebajas de 90%, 70%, 60%, 50% . Comentarios: Se hace expresa menci�n a que el acogimiento al R�gimen de Incentivos tambi�n incluye el monto de los intereses moratorios. Anteriormente se invalidaba indebidamente el acogimiento por no haberse incluido en el monto acogido el monto de los intereses. Se ha precisado que la rebaja de 60% es cuando se subsane la infracci�n con posterioridad al inicio de una acci�n de control extraordinaria. Acci�n de control extraordinaria es aquella adicional a la ordinaria, tales como operativos especiales o acciones de fiscalizaci�n, no son las que se adoptan en tr�mite u operan de manera formal ante un tr�mite aduanero regular. La cobranza coactiva se inicia con la notificaci�n formal en la que se otorga siete (07) d�as de pago. La autoliquidaci�n se puede efectuar manualmente.

32. Art�culo 201��: Requisitos para acogerse al R�gimen de Incentivos: Subsanaci�n de la infracci�n. Que se cancele la multa y los intereses con la rebaja aplicable. La multa no debe haber sido acogida a un fraccionamiento y/o aplazamiento Comentarios: No se puede exigir que primero se pague la multa y luego se regularice. El error en el c�lculo de la multa genera el acogimiento indebido, y este pago ser� solo pago a cuenta del principal. RTF N� 3293-A-2003. El error en la determinaci�n del porcentaje aplicable, no genera un pago indebido. Se deber� pagar el diferencial aplicando el porcentaje correcto. RTF N� 02399-A-2002.

33. Art�culo 202��: P�rdida del R�gimen de Incentivos: Cuando se presente recursos impugnatorios contra Resoluciones de multa acogidas a �ste R�gimen o soliciten devoluci�n, salvo que el recurso impugnatorio o la solicitud de devoluci�n este referido al R�gimen de Incentivos. Comentarios: La Sentencia del Tribunal Constitucional reca�da en el Expediente N� 1803-2004-AATC del 25.08.2004 considera ilegal que la impugnaci�n genere la p�rdida de la gradualidad por atentar contra el derecho de defensa. La norma ya no refiere que la impugnaci�n deba haber sido resuelta, con lo cual podr�a entenderse que la sola presentaci�n de la impugnaci�n generar� la p�rdida de acogimiento, a pesar de efectuarse posteriormente un desistimiento. Qu� ocurre en caso, un infractor se acoja, y posteriormente impugne o pida devoluci�n por ilegalidad o improcedencia de la multa? Se cobrar� el saldo, m�s intereses y gastos y se le dar� tr�mite, o Se tramitar� la impugnaci�n o devoluci�n y en caso resultar desfavorable se cobrar� el saldo, m�s intereses y gastos.

34. Art�culo 203��: Infracciones excluidas del R�gimen de Incentivos: Art�culo 192�: Numeral 3) inciso a) (operadores de comercio exterior) - No presenten la log�stica necesaria, impidan las labores de reconocimiento, inspecci�n y el acceso a sistemas inform�ticos. Numerales 2 y 7 del inciso b) (despachadores de aduana) - Destinen la mercanc�a sin contar con los documentos exigibles - Numeren m�s de una DUA para la misma mercanc�a Numerales 9 y 10 del inciso c) (due�os, consignatarios o consignantes) - Efectuar el retiro del punto de llegada sin autorizaci�n. - Exista mercanc�a no declarada Numeral 6) del inciso d) (transportistas) - Las mercanc�as no figuren en los manifiestos de carga

35. Numeral 2) del inciso e) (agente de carga internacional) - Las mercanc�a no figuren en los manifiestos Numerales 1), 2) y 4) del inciso f) (almacenes aduaneros) - Almacenen mercanc�a sin documentaci�n sustentatoria - Ubiquen mercanc�as en �reas diferentes - No informen de mercanc�a en abandono Numeral 4) del inciso h) (empresas de entrega r�pida) - Las mercanc�as no figuren en las manifiestos Numeral 6 del inciso i) (duty free) - Se evidencia p�rdida de mercanc�a Numeral 6 del inciso j) (beneficiarios de material de uso aerona�tico) - Se evidencia p�rdida de mercanc�a Art�culo 197� �ltimo p�rrafo - Multa por el valor FOB si la mercanc�a en comiso no es hallada o entregada

36. Art�culo 204��: Gradualidad: Las sanciones establecidas en la presente Ley podr�n ser aplicadas gradualmente en la forma y condiciones que establezca la Administraci�n Aduanera. Comentarios: Se deben de regular nuevamente las gradualidades actualmente vigentes: - Por suspensi�n a los almacenes de aduanas. - Por suspensi�n a los Agentes de Aduanas. _ Por suspensi�n a las empresas de servicio postal y de entrega r�pida. Se debi� de haber regulado tambi�n el criterio de frecuencia.

37. COMENTARIOS GENERALES Puntos favorables: Que la mercanc�a arribada en exceso se puede nacionalizar. Que se permita la incorporaci�n de otros documentos de transporte en los Manifiestos de Carga. Que los errores de buena fe ya no est�n supeditados a que afecten o no el efectivo control aduanero o las informaciones estad�sticas de Aduanas. Que, supuestos antes sancionados con suspensi�n ahora son sancionados con multa: despacho de mercanc�a restringida, el no archivo de documentaci�n original, etc. Se ha eliminado la sanci�n de incorrecta clasificaci�n arancelaria cuando no tiene incidencia tributaria.

38. Disposiciones Complementarias Transitorias: Los procesos contenciosos y no contenciosos seguir�n su tr�mite con las normas procesales con las que se iniciaron. Se ha eximido la sanci�n de comiso sobre mercanc�as ingresadas en importaci�n temporal y admisi�n temporal impuestas por Leyes Generales de Aduanas anteriores a la vigencia del D. L. N� 951. Los transportistas que hayan incurrido en la sanci�n prevista en el art�culo 103� inciso a) numeral 2) del TUO de la Ley General de Aduanas, D. S. N� 129-2006-EF, por errores en el manifiesto, podr�n subsanar todas las infracciones pagando 1 UIT dentro de los 60 d�as h�biles siguientes de publicada la nueva Ley General de Aduanas. Los Agentes de Aduanas que se encuentren incursos en la infracci�n tipificada en el art�culo 105� inciso b) numeral 6) del TUO de la Ley General de Aduanas, D. S. N� 129-2006-EF, por despachar mercanc�a restringida sin la documentaci�n, pagar�n por cada infracci�n 1 UIT. El pago se har� a los 60 d�as h�biles de entrada en vigencia la nueva Ley General de Aduanas. Esta disposici�n tambi�n comprende las sanciones que se encuentren pendientes de determinar o de notificar por parte de la administraci�n aduanera.

39. PRINCIPIOS DE LA POTESTAD SANCIONADORA La Administraci�n Tributaria al momento de disponer las sanciones en la correspondiente Tabla de Sanciones debe tener en consideraci�n los siguientes principios: Legalidad y Tipicidad: No se deben crear ni ampliar m�s supuestos a los establecidos en la Ley. Razonabilidad: Los montos de las multas deben ser razonables, en particular las que no se acogen al R�gimen de Incentivos) La multa del Drawback ha sido rebajada hasta en 3 oportunidades (300%, 200%, 100% y 50%) Asimismo, al momento de aplicar las sanciones se debe tomar en cuenta los siguientes principios: Continuaci�n de infracciones: Debe mediar 30 d�as entre la aplicaci�n de sanciones por la mismas infracciones continuas y debe haberse requerido al administrado que demuestre haber cesado la infracci�n. Causalidad: la sanci�n debe recaer en quien realiza la conducta omisiva o activa (importador o agente de aduana).

40. Presunci�n de licitud: La presunci�n debe ser que los administrados han actuado apegados a sus deberes. El no tomar en cuenta dichos principios va a generar procesos impugnativos, leyes de amnist�a y normas modificatorias.