Téma : Veřejné zakázky

1. Téma : Veřejné zakázky Veřejné zakázky a jejich úskalí pro zadavatele Ing. Eva Seborská a Ing. Ondřej Miffek Olomouc, 24. 7. 2012

2. Obsah prezentace Definování právního prostředí Nejčastější chyby a nedostatky - příklady Novela ZVZ a souhrn hlavních změn Rizika spojená s nedodržením správných postupů

3. Právní prostředí pro realizaci veřejných zakázek Zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů Zákon č. 137/2006 Sb. se měnil k 1. lednu a 5. lednu 2012 Komplexní novela zákona č. 137/2006 Sb. k 1. dubnu 2012 již platí pro VŘ vyhlášená po tomto datu Další národní prováděcí právní předpisy (vyhlášky - viz další obrázek)

4. Právní prostředí pro realizaci veřejných zakázek 133/2012 Sb., o uveřejňování vyhlášení pro účely zákona o veřejných zakázkách a náležitostech profilu zadavatele 230/2012 Sb., kterou se stanoví podrobnosti vymezení předmětu VZ na stavební práce a rozsah soupisu stavebních prací, dodávek a služeb s výkazem výměr 231/2012 Sb., kterou se stanoví obchodní podmínky pro veřejné zakázky na stavební práce 232/2012 Sb., o podrobnostech rozsahu odůvodnění účelnosti veřejné zakázky a odůvodnění veřejné zakázky

5. Právní prostředí pro realizaci veřejných zakázek Směrnice Evropského parlamentu a Rady č. 2004/17/ES a č. 2004/18/ES Nařízení Komise k finančním limitům Další Rozhodnutí Komise a Nařízení komise Nové finanční limity pro veřejné zakázky a koncesní řízení

6. Právní prostředí pro realizaci veřejných zakázek Závazné postupy pro zadávání zakázek spolufinancovaných ze zdrojů Evropské unie, nespadajících pod aplikaci zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, v programovém období let 2007 až 2013 Poslední novela postupů byla provedena v loňském roce Další novelizaci lze očekávat společně s novelou ZVZ

7. Používání jednotlivých norem a předpisů Příjemce dotace je povinen postupovat v souladu se zákonem o veřejných zakázkách, centrálními pravidly NOK a pravidly příslušného operačního programu Relevance síly jednotlivých norem a předpisů se mění podle typu veřejné zakázky U zakázek malého rozsahu se příjemce drží dikce zákona a postupuje podle stanovených pravidel U ostatních veřejných zakázek příjemce použije jak zákon, tak stanovená pravidla (většinou nejsou v rozporu)

8. Používání jednotlivých norem a předpisů Povinnost řídit se zákonem o veřejných zakázkách Závazné právní předpisy České republiky Povinnost vyplývající ze závazných právních dokumentů EU Nástroj ochrany trhu a soutěže Norma napomáhající plnit povinnost vynakládat veřejné prostředky hospodárně, účelně a efektivně

9. Nejčastější chyby a nedostatky – přípravná fáze Neuskutečnění řádného výběrového řízení, ačkoliv je tomu příjemce dle zákona či pravidel povinen Nerespektování stanovených pravidel a zákona o veřejných zakázkách Nesprávná aplikace zákona a pravidel Dělení zakázek

10. Nejčastější chyby a nedostatky – příklady dělení zadavatel poptával tisk české a anglické verze monografie, pohlednic a tisk – skládačka osobností, tisk mapy zadavatel poptával výše uvedená plnění na základě výzev k podání nabídky jako 4 veřejné zakázky malého rozsahu ve stejný den vyzváno vždy stejných 6 dodavatelů, vždy podali nabídku stejní 4 uchazeči vše vyhrál stejný uchazeč, realizace v jednotném termínu zadavatel porušil zákaz § 13 ZVZ v důsledku čehož nedodržel postup § 21 ZVZ a nezadal VZ v odpovídajícím druhu ZŘ

11. Nejčastější chyby a nedostatky – příklady dělení zadavatel požadoval dodání léčivých přípravků, zdravotnického materiálu a desinfekčních prostředků soud došel k závěru, že byl předmět příliš široce vymezen a že požadovaná plnění spolu vzájemně nesouvisejí mohlo tak dojít ke skryté diskriminaci, neboť do zadávacího řízení mohlo podat nabídku méně dodavatelů, než kdyby byla plnění poptávaná samostatně

12. Nejčastější chyby a nedostatky – přípravná fáze Nesprávné určení charakteru příjemce jako zadavatele veřejné zakázky (nerozpoznání se) Příjemce podpory je vždy povinen respektovat stanovená pravidla a zákon o veřejných zakázkách Pokud to pravidla vyžadují, je příjemce vždy a za každých okolností povinen vypsat výběrové řízení Nevypsání a neprovedení výběrového řízení většinou vede k neuznatelnosti nákladů a případně dalším sankcím

13. Nejčastější chyby a nedostatky – Druh VZ zadavatel zahájil JŘBU na likvidaci škod po orkánu. Mezi vznikem škody a zahájením řízení uplynula doba 3 měsíců. podmínky pro použití JŘBU nejsou naplněny, neboť časová prodleva je značná a časová návaznost zahájení řízení na vznik mimořádné situace není bezprostřední

14. Nejčastější chyby a nedostatky – Druh VZ zadavatel má uzavřenou smlouvu na stavbu školy. V průběhu stavby obdrží zadavatel dodatečně přidělené finanční prostředky účelově vázané na přístavbu malé tělocvičny. Zadavatel zahájí JŘBU se stávajícím dodavatelem podmínky pro použití JŘBU nejsou naplněny, zadavatel sice nemohl předvídat dodatečné přidělení prostředků, ale nová přístavba není nezbytná pro dokončení původní VZ

15. Nejčastější chyby a nedostatky – Druh VZ Zadavatel vysoutěžil rekonstrukci školy. V průběhu stavby se zjistí, že část původně plánovaných prací není nutné provést, objem nerealizovaných prací tvoří 10 % původní zakázky. Zároveň se objeví potřeba nových nezbytných dodatečných prací v rozsahu 25%. Vzájemný zápočet tvoří 15% původní veřejné zakázky. Z toho důvodu zadavatel zahájí JŘBU se současným dodavatelem. zadavatel nesmí započítat proti sobě tzv. méněpráce a dodatečné stavební práce

16. Nejčastější chyby a nedostatky – diskriminace a ZD zadavatel stanovil, že předmětem veřejné zakázky je dodávka 6 ks osobních automobilů. Zadavatel neuvedl odkaz na konkrétní značku. V technické specifikaci byly uvedeny přesné rozměry automobilu v milimetrech. zadavatel sice pro specifikaci nepoužil konkrétní značku automobilu, ale z technické specifikace bylo zcela zřejmé, že ji může splnit pouze jediná značka a konkrétní typ. diskriminace omezením přístupu jiných uchazečů

17. Nejčastější chyby a nedostatky – přípravná fáze Nesprávné určení předmětu veřejné zakázky Nesprávné určení druhu veřejné zakázky Nesprávné určení předpokládané hodnoty veřejné zakázky Nevhodné či nadměrné stanovení kvalifikačních kritérií Nedostatečné vymezení hodnotících kritérií

18. Nejčastější chyby a nedostatky – ZD zadavatel požadoval zpracování nabídkové ceny výlučně na základě ZD. Výkaz výměr ale neobsahoval všechny položky a uchazeči tak na základě chybně zpracované ZD předložili nesrovnatelné nabídky za správnost a úplnost ZD odpovídá zadavatel, nejednoznačnost, neúplnost ZD nelze přičítat k tíži uchazeče

19. Nejčastější chyby a nedostatky – diskriminace a ZD zadavatel stanovil, že předmětem veřejné zakázky je dodávka 6 ks osobních automobilů. Zadavatel neuvedl odkaz na konkrétní značku. V technické specifikaci byly uvedeny přesné rozměry automobilu v milimetrech. zadavatel sice pro specifikaci nepoužil konkrétní značku automobilu, ale z technické specifikace bylo zcela zřejmé, že ji může splnit pouze jediná značka a konkrétní typ. diskriminace omezením přístupu jiných uchazečů

20. Nejčastější chyby a nedostatky – příklady diskriminace u kvalifikačních předpokladů zadávací řízení na dodávku el. energie do 27 odběrových míst, ale požadovány reference o dodávkách do 500 míst nepřiměřený požadavek na reference, ZŘ se nemohli účastnit dodavatelé, kteří by jinak byli schopni zakázku plnit zadavatel přistupoval ke všem stejně pouze formálně, podmínky vedou k eliminaci jinak způsobilých uchazečů zadavatel je oprávněn nastavením kvalifikačních předpokladů zvýhodnit některé dodavatele, ale jen je-li to odůvodněno objektivními okolnostmi

21. Nejčastější chyby a nedostatky – Kvalifikace předmětem zakázky na služby spočívající v poskytování právní pomoci v rámci privatizace bytového fondu zadavatel požadoval, aby dodavatel měl minimálně 1 právníka s 20 lety praxe, zapsaného na seznamu advokátů ČAK nejsou dány objektivní skutečnosti, které by odůvodňovaly požadavek na 20 let praxe, zakázka se týká právních služeb, které musí být schopen poskytnou každý advokát zapsaný na seznamu advokátů ČAK

22. Nejčastější chyby a nedostatky – Kvalifikace zadavatel požadoval předložení dokladu prokazujícího, že dodavatel nemá v evidenci daní zachyceny daňové nedoplatky dodavatel předložil rozhodnutí finančního úřadu o povolení posečkání daně rozhodnutí o posečkání neruší existenci nedoplatku => uchazeč tak kvalifikaci nesplnil

23. Nejčastější chyby a nedostatky – Kvalifikace předmětem veřejné zakázky byly úklidové práce zadavatel požadoval předložení alespoň jedné služby obdobného charakteru realizované pro veřejného zadavatele tento požadavek odůvodnil specifiky některých činností, které se vyskytují v jeho působnosti a vyžadují určitou regulaci jak časovou, tak i v prostoru příslušných pracovišť zadavatel bezdůvodně zamezil možnost dodavatele předložit reference o realizaci obdobných zakázek u jiných zadavatelů

24. Nejčastější chyby a nedostatky – realizace VŘ Nedodržení stanovených lhůt při realizaci výběrového řízení Nedostatečné zveřejnění veřejné zakázky Netransparentní přístup zadavatele Porušení pravidla rovného zacházení a nediskriminace Nezveřejnění požadovaných dokumentů na profilu zadavatele Nedostatečné technické parametry profilu zadavatele

25. Nejčastější chyby a nedostatky – paragraf 6 ZVZ zásada transparentnosti zásada rovného zacházení zásada zákazu diskriminace zákaz omezení účasti dodavatelů z členských států EU nebo států, které mají s ČR nebo EU uzavřenou mezinárodní smlouvu zaručující přístup k VZ

26. Nejčastější chyby a nedostatky – vyhodnocení VŘ Chyby při otevírání obálek Neobjektivní či nedostatečně objektivní vyhodnocení nabídek Opomenutí dalších náležitostí a vymáhání náležitostí zákonem či předpisy nestanovenými či přímo vyloučenými Neoprávněné vyloučení uchazečů o zakázku

27. Nejčastější chyby a nedostatky – otevírání obálek otevírání obálek neprobíhá ihned Otevře se nabídka, i tehdy pokud zbyla jediná novelou vypuštěna kontrola úplnosti (kontroluje se pouze jazyk, podpis a smlouva) komise vždy sděluje informace o nabídkové ceně a o údajích z nabídek odpovídající číselně vyjádřitelným dílčím hodnotícím kritériím

28. Nejčastější chyby a nedostatky – Hodnocení zadavatel v ZD uvedl pouze příklad skutečností, které bude hodnotit, přestože předem znal konkrétně všechny skutečnosti, které požaduje ZD musí obsahovat úplné informace o způsobu hodnocení dílčích hodnotících kritérií, aby uchazeči mohli vypracovat relevantní nabídky a aby věděli, které skutečnosti budou pro zadavatele důležité a budou rozhodující pro stanovení pořadí nabídek v tomto dílčím kritériu

29. Nejčastější chyby a nedostatky – Hodnocení zadavatel stanovil v ZD, že při hodnocení přidělí zjevně nepřiměřeným hodnotám v dílčích hodnotících kritériích 0 bodů pojem „zjevně nepřiměřený“ není nejasný, nejednoznačný a nezpůsobuje neúplnost zadávací dokumentace, ale hodnotící komise je povinna ve zprávě o posouzení a hodnocení odůvodnit, proč v konkrétním případě považuje hodnotu za zjevně nepřiměřenou

30. Nejčastější chyby a nedostatky – Hodnocení smyslem vyloučení zjevně nepřiměřené nabídky je chránit zadavatele před pozdější nutností změnit nereálné údaje plynoucí z hodnocení pokud jdou „zjevně nepřiměřené“ údaje (jejich hodnoty) k tíži dodavatele (délka záručního servisu, výše smluvní pokuty), jejich posouzení jako zjevně nepřiměřených a následné přidělení 0 bodů se jeví jako účelové a proti smyslu omezení jejich nepřiměřená hodnota by neměla ohrozit plnění VZ, je naopak přínosem pro zadavatele

31. Nejčastější chyby a nedostatky – Hodnocení uchazeč v nabídce uvedl, že část plnění poskytne zdarma zadavatel očekával cenovou nabídku, poskytnutí zdarma neodpovídá požadavkům na zpracování cenové nabídky zahrnutí nulových nabídek by představovalo snížení počtu reálně hodnocených dílčích kritérií, což by znamenalo výhodu oproti ostatním uchazečům, kteří dodrželi požadavky na zpracování cenové nabídky porušení základních zásad § 6 odst. 1

32. Nejčastější chyby a nedostatky – vyhodnocení VŘ Nedostatečná prokazatelnost transparentnosti průběhu veřejné zakázky Nesoulad zadávací dokumentace a uzavřené smlouvy Nerespektování či nezveřejnění stanovených opravných prostředků (námitky uchazečů, ÚOHS) Zrušení výběrového řízení

33. Nejčastější chyby a nedostatky – Zrušení VZ zadavatel zrušil na základě § 84 odst. 2 písm. e) zadávací řízení důvodem zvláštního zřetele byla skutečnost, že vítězem se měl stát uchazeč, se kterým zadavatel vede arbitrážní spor pojem důvody zvláštního zřetele je neurčitým právním pojmem jde o důvody, které stojí vně zadavatele, které atakují samotný smysl dokončení již zahájeného ZŘ, které vystavují zadavatele objektivnímu riziku pro případ, že by ZŘ zrušeno nebylo, a které by představovaly stejně závažný a objektivní důvod pro jinou osobu ve srovnatelném postavení, za srovnatelných okolností za nich má být zadávací řízení zrušeno

34. Nejčastější chyby a nedostatky – Změna smlouvy zákaz podstatných změn (§ 82 odst. 7 ZVZ): rozšíření předmětu (není dotčeno JŘBU) potenciální účast jiných dodavatelů v původním řízení potenciální vliv na výběr v původním řízení změna ekonomické rovnováhy ve prospěch vybraného uchazeče

35. Nejčastější chyby a nedostatky – obecné chyby Nedodržení postupu stanovených poskytovatelem dotace (zejména schválení zadávací dokumentace) Nerespektování pravidel publicity (ve všech fázích) Nedodržování nároku poskytovatele dotace na podobu zadávací dokumentace Absence či nedostatečné zdůvodnění změn v průběhu výběrového řízení v případě nestandardního postupu

36. Nejčastější chyby a nedostatky – příklady uvedené příklady vycházejí z rozhodovací praxe Úřadu na ochranu hospodářské soutěže a Nejvyššího správního soudu jde o výběr ze závěrů jednotlivých judikátů příklady byly převzaty z prezentace pracovníků Odboru veřejného investování Ministerstva pro místní rozvoj České republiky (Mgr. Markéta Adamcová a Ing. Mgr. Radek Vršecký, Ph.D.)

37. Novela zákona o veřejných zakázkách 2012 Ve druhé polovině roku 2011 předložila Vláda ČR Parlamentu ČR komplexní novelu zákona o veřejných zakázkách Poslanecká sněmovna PČR znění novely ve smyslu pozměňovacích návrhů Senátu PČR projednala a schválila svůj původní návrh bez akceptace změn navržených Senátem PČR Prezident republiky návrh zákona podepsal

38. Novela zákona o veřejných zakázkách 2012 Účinnost znění zákona ve smyslu v schválených změn byla stanovena na 1.4.2012 Úpravy zákona se vztahují až na výběrová řízení zahájená po datu účinnosti schválené novely zákona Navrhovaná novela je jednou z nejširších novel a mění celou řadu stávajících definic, postupů, lhůt či pravomocí Je potřeba úpravám věnovat velkou pozornost, neboť se dotýkají většiny úkonů spojených se zadáváním VZ

39. Souhrn hlavních změn Změny obecné části: • zpřesnění definice dotovaného zadavatele, rámcové smlouvy, internetového profilu zadavatele, veřejných zakázek na do dodávky, které nově zahrnují vedle pořízení zboží i poskytnutí stavebních prací, pokud tyto nejsou základním účelem veřejné zakázky, • definování citlivé činnosti, kterou bude zadání veřejné zakázky vybranými zadavateli v hodnotě nad 500 000 000,- Kč bez DPH v návaznosti na zákon č. 412/2005 Sb., o ochraně utajovaných informací a o bezpečnostní způsobilosti, ve znění pozdějších předpisů,

40. Souhrn hlavních změn Změny obecné části: • zpřesnění definice dotovaného zadavatele, rámcové smlouvy, internetového profilu zadavatele, veřejných zakázek na do dodávky, které nově zahrnují vedle pořízení zboží i poskytnutí stavebních prací, pokud tyto nejsou základním účelem veřejné zakázky, • definování citlivé činnosti, kterou bude zadání veřejné zakázky vybranými zadavateli v hodnotě nad 500 000 000,- Kč bez DPH v návaznosti na zákon č. 412/2005 Sb., o ochraně utajovaných informací a o bezpečnostní způsobilosti, ve znění pozdějších předpisů,

41. Souhrn hlavních změn Změny obecné části: • povinnost zadavatele zvlášť stanovit v rámci předpokládané hodnoty veřejné zakázky i hodnotu dodávek, služeb či stavebních prací poskytovaných na základě opčního práva;

42. Souhrn hlavních změn změny v jednotlivých zadávacích řízeních: • změna ve stanovení počátku zadávacích řízení uveřejňovaných podle ust. § 146 zákona o veřejných zakázkách; nově se zadávací řízení zahajuje okamžikem odeslání oznámení o zahájení zadávacího řízení k uveřejnění, nikoliv samotným uveřejněním, jak tomu je doposud, • povinnost zadavatele zveřejnit výzvu v rámci zjednodušeného podlimitního řízení na svém profilu, přičemž se nově zavádí povinnost zadavatele uveřejnit svůj profil v informačním systému o VZ, • výslovné zakotvení povinnosti zadavatele hodnotit v rámci zjednodušeného podlimitního řízení i nabídky uchazečů, kteří nebyli k podání nabídky zadavatelem vyzváni,

43. Souhrn hlavních změn změny v jednotlivých zadávacích řízeních: • prodloužení zadávací lhůty o dobu, kdy z důvodu podaných námitek či jiných zákonných důvodů zadávací lhůta neběží, • stanovení technických podmínek předmětu plnění veřejné zakázky – motorových vozidel se rozšiřuje o zvláštní technické podmínky zohledňující energetické a ekologické dopady (spotřeba energie, emise CO2 atd.), • změny v počítání i délce lhůt pro doručení dodatečných informací (nově budou dodatečné informace doručovány do 4, resp. 3 pracovních dnů od doručení žádosti dodavatele) a dále výslovná povinnost zadavatele zaslat veškeré dodatečné informace společně se zadávací dokumentací všem dodavatelům, kteří požádali o zadávací dokumentaci;

44. Souhrn hlavních změn změny dotýkající se prokazování a posuzování kvalifikace: • v případě plnění části veřejné zakázky subdodavatelem má dodavatel povinnost vedle smlouvy se subdodavatelem předložit výpis z obchodního rejstříku subdodavatele, popř. jiné evidence a dále čestné prohlášení subdodavatele, že není veden v rejstříku osob se zákazem plnění veřejných zakázek, • zrovnoprávnění dokladů předkládaných ve slovenském jazyku (nevyžaduje se jejich překlad českého jazyka), • prokazování absence insolvence a konkurzu na majetek dodavatele se bude týkat pouze posledních tří let, • povinnost zadavatele vracet na písemnou žádost dodavatele poskytnuté vzorky,

45. Souhrn hlavních změn změny dotýkající se prokazování a posuzování kvalifikace: • rozšíření prokazování kvalifikace o doklady prokazující vlastnickou strukturu právnické osoby coby dodavatele a seznam zaměstnanců či členů statutárních orgánů, kteří v posledních třech letech pracovali u zadavatele a rozhodovali o veřejných zakázkách, • předkládání veškerých dokladů zadavateli pouze v prostých kopiích (zadavatel si však může vyžádat před uzavřením smlouvy předložení originálů či úředně ověřených kopií těch dokladů, kterými dodavatel prokazuje kvalifikaci),

46. Souhrn hlavních změn změny dotýkající se prokazování a posuzování kvalifikace: • povinnost zadavatele, popř. zvláštní komise, sepsat o posouzení kvalifikace písemný protokol, do kterého mají možnost posuzovaní dodavatelé nahlížet, pořizovat si z něj výpisy, popř. opisy obdobně jako tomu je dnes u zprávy o posouzení a hodnocení nabídek, • institut jistoty se nově rozšíří o možnost zajištění plnění povinností uchazeče plynoucích z veřejné zakázky prostřednictvím pojištění záruky; v praxi bude uchazeč uzavírat pojistnou smlouvu ve prospěch zadavatele, kterému za splnění podmínek vznikne právo na pojistně plnění;

47. Souhrn hlavních změn změny dotýkající se otevírání obálek: • novela přinese možnost uchazečům pořizovat si výpis nebo opis z protokolu o otevírání obálek,

48. Souhrn hlavních změn změny v hodnotících kritériích, procesu hodnocení nabídek: • povinnost zadavatele při zadání veřejné zakázky podle základního hodnotícího kritéria ekonomické výhodnosti nabídky stanovit dílčí hodnotící kritéria vždy tak, aby vyjadřovala vztah užitné hodnoty a ceny, • váha jednotlivých dílčích hodnotících kritérií již nemusí být vyjadřována výhradně v procentech, ale je přípustné, aby zadavatel stanovil i jiný matematický vztah mezi dílčími kritérii,

49. Souhrn hlavních změn změny v hodnotících kritériích, procesu hodnocení nabídek: • v souvislosti s rozhodovací praxí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „ÚHOS“) je výslovně novelou zakotvena povinnost zadavatele, resp. komise pro posouzení a hodnocení nabídek, uvést v obsahu zprávy o posouzení a hodnocení nabídek „popis hodnocení jednotlivých nabídek v rámci všech hodnotících kritérií“,

50. Souhrn hlavních změn změny v hodnotících kritériích, procesu hodnocení nabídek: • doplnění o možnost uchazečů pořizovat si vedle výpisu a opisu i kopie zprávy o posouzení a hodnocení nabídek, • rozšíření obsahu oznámení o výběru nejvhodnější nabídky i o informace o provedení nového posouzení a hodnocení nabídek zadavatelem poté, co původní hodnocení zrušil pro zjištěné porušení zákona;