1 / 28

ZAKON O PREVZEMIH (ZPre-1)

ZAKON O PREVZEMIH (ZPre-1). Gregor Pajek, LL.M. Finance Odvetniška družba Rojs, Peljhan, Prelesnik & partnerji , o.p . , d.o.o . SPLOŠNO O PREVZEMIH. prevzem podjetja vs. gospodarske družbe odkup ( acquisition ) premoženja: asset deal odkup ( acquisition ) delnic: share deal

megara
Download Presentation

ZAKON O PREVZEMIH (ZPre-1)

An Image/Link below is provided (as is) to download presentation Download Policy: Content on the Website is provided to you AS IS for your information and personal use and may not be sold / licensed / shared on other websites without getting consent from its author. Content is provided to you AS IS for your information and personal use only. Download presentation by click this link. While downloading, if for some reason you are not able to download a presentation, the publisher may have deleted the file from their server. During download, if you can't get a presentation, the file might be deleted by the publisher.

E N D

Presentation Transcript


  1. ZAKON O PREVZEMIH (ZPre-1) Gregor Pajek, LL.M. Finance Odvetniška družba Rojs, Peljhan, Prelesnik & partnerji,o.p.,d.o.o.

  2. SPLOŠNO O PREVZEMIH • prevzem podjetja vs. gospodarske družbe • odkup (acquisition) premoženja: asset deal • odkup (acquisition) delnic: share deal • združitev (merger): pripojitev, spojitev • proxy soliciting: pridobivanje pooblastil za glasovanje na skupščini • LBO (leveraged buy out), MBO (management buy out) • vrste prevzemov • sporazumni – prijateljski • nevtralni • prevzem z obrambo – sovražni • prevzem s konkurenco

  3. PREVZEM = KONTROLA • Nadzor, Upravljanje, Kontrola • “nadzor” = v domeni NS • “upravljanje” = v domeni U (dnevno poslovodenje) • “kontrola” = uveljavljanje lastnih interesov iz naslova korporacijskih pravic, te pa izhajajo iz kapitalske udeležbe - uresničevanje prek organov upravljanja (U, NS, Skupščina) • namen ZPre-1 je varstvo manjšinskih delničarjev • relativna kontrola (51%) • omogoča izvolitev NS in s tem imenovanje U • odločitev o delitvi dobička • absolutna kontrola (75%) • razrešitevčlana NS • ↑ ali ↓ OK • spreminjanje statuta • odločanje o preoblikovanju, združevanjuali celo prenehanju družbe

  4. PRAVNA UREDITEV PREVZEMOV V SLO • Zakon o prevzemih (ZPre-1, Ur.l. RS št. 79/06 z dne 27.7.2006) od 11.8.2006 • implementacija prevzemne direktive (2004/25/EC) v SLO • odprava nekaterih pomanjkljivosti ZPre, ki so se skozi leta pokazale v praksi ter tranzicijskih posebnosti • področje uporabe: • javna družba in se z njenimi delnicami z GP trguje na org. trgu • nejavna družba, če ima več kot 4 mio EUR celotnega kapitala (ki je razviden iz javne objave zadnjega letnega poročila te družbe) ali najmanj 250 delničarjev (na zadnji dan leta pred letom, pomembnim za presojo) • 2 noveli Zakona o prevzemih (ZPre-1): • ZPre-1A, Ur. l. RS, št. 1/08 z dne 4.1.2008, od 5.1.2008: • ena sama sprememba → boj proti “tajkunom” • ZPre-1B, Ur. l. RS, št. 68/08 z dne 8.7.2008, od 9.7.2008 • nejavne družbe – sprememba kumulativnega pogoja v alternativnega • pri ugotavljanju deleža GP dodane terminske pogodbe (poleg opcij) • pisno poročilo revizorjev o primernosti cene v prevzemni ponudbi za nejavne družbe • pooblaščeni član pri konkurenčni ponudbi ne sme biti pooblaščeni član, ki je v imenu in za račun prevzemnika dal prvo ponudbo

  5. PREVZEM po ZPre-1 • prevzem je položaj, ko prevzemnik sam ali skupaj z osebami, ki z njim usklajeno delujejo, doseže prevzemni prag (1. odst. 7. člena) • prevzemni prag je delež glasovalnih pravic: • prevzemni prag: preden (ko) se doseže 25% glas. pravic  obvezna/prostovoljna prevzemna ponudba • dodatni prevzemni prag: po uspešnem prevzemu, vsakih nadaljnjih 10% glas. pravic  obvezna prevzemna ponudba (zaradi utrjevanja/zidanja kontrole) • končni prag: ko se doseže 75% vseh delnic z glas. pravico (koncept imetništva delnic!)  obveznost prevzemne ponudbe preneha

  6. OBVEŠČANJE O KVALIFICIRANIH DELEŽIH • 1. odst. 10. člena ZPre-1 → Če oseba doseže, preseže ali neha presegati 5, 10, 15, 20, 25-odstotni, 1/3, 50 in 75-odstotni delež glasovalnih pravic (kvalificirani delež), mora o tem obvestiti izdajatelja vrednostnih papirjev in agencijo v štirih delovnih dneh po dnevu, ko je za to izvedela ali bi morala izvedeti. • Določba je prenehala veljati z uveljavitvijo 3.3. poglavja Zakona o trgu finančnih instrumentov (ZTFI)! (okt 2007) • ureditev obveščanja o kvalificiranih deležih v ZPre-1 je bila zgolj začasna rešitev ker ZTFI še ni bil sprejet • ureditev v ZTFI je smiselno enaka ureditvi v ZPre-1: implementacija Transparentne direktive (2004/109/ES) → pragovi “pomembnega deleža”

  7. SMISEL OBVEŠČANJA? • Zagotoviti transparentnost koncentracije glasovalnih pravic • Funkcija transparentnosti glasovalnih pravic? • investitorjem se omogoča informirano odločanje na podlagi cenovno občutljivih informacij • zagotavlja preglednost kapitalskega trga v postopkih prevzema = doseganje prevzemnega praga

  8. PREVZEMNI PRAG • koncept ugotavljanja deleža glasovalnih pravic • glasovalne pravice iz VP (delnice in opcije kot VP) • katerih zakoniti imetnik je prevzemnik (v svojem imenu in za svoj račun), • katerih imetnik je druga oseba (fiduciar) v svojem imenu in za račun prevzemnika (npr. parkirane delnice), • katerih imetnik je druga oseba in ki jih lahko uresničuje prevzemnik po svoji presoji • delniške nakupne opcije ali terminske pogodbe (pr. posel in ne VP) – se šteje (pr. fikcija), da je imetnik opcije že pridobil delnice z glasovalno pravico (terminske pogodbe – novost novele ZPre-1B)

  9. IZJEME OD OBVEZNE PREVZEMNE PONUDBE • neodplačni posel med zakonci, izvenzakonskimi partnerji,... • dedovanje • združitev ali delitev d.d. če ni namena prevzema • prenos VP prevzemnika na osebe s katerimi deluje usklajeno • pridobitev večinskega deleža, katere namen ni bil prevzem ciljne družbe • izročitev VP pri ustanovitvi ali dokapitalizaciji holdinga • če je dosežen zaradi zmanjšanja OK z umikom delnic, na podlagi sklepa skupščine, pri sprejemu katerega ta oseba ni sodelovala • če je delež GP drugega delničarja ali delničarjev, ki tvorijo koncern, v ciljni družbi višji od deleža te osebe

  10. PREVZEMNIK in OSEBE, KI Z NJIM DELUJEJO USKLAJENO • v primeru oseb, ki delujejo usklajeno se za vsako od njih ugotovi delež GP, nato se deleži seštejejo! (solidarno zavezane dati prevzemno ponudbo) • generalna klavzula (1. odst. 8. člena): osebe, ki sodelujejo na podlagi izrecnega ali tihega pisnega ali ustnega sporazuma in katerih cilj je pridobiti ali utrditi kontrolo nad ciljno družbo ali onemogočiti prevzemniku uspešnost prevzemne ponudbe • izpodbojna domneva: • osebe, ki jih povezujejo okoliščine v zvezi s pridobitvijo vrednostnih papirjev (čas pridobitve, velikost deležev, idr. kar kaže na skupni namen) • člani poslovodstva ali NS oseb, ki delujejo usklajeno • člani poslovodstva ali NS z osebami, v katerih so člani teh organov • osebe, med seboj povezane kot ožji družinski člani • osebe, ki so predlagale sprejetje skupščinskega sklepa o imenovanju in odpoklicu članov org. vodenja ali nadzora ali drugega sklepa, ki se po ZGD sprejema z najmanj ¾ večino zastop. kapitala in ki so z uresničevanjem glas. pravic ali na drug način dosegle sprejetje sklepa • neizpodbojna domneva: • odvisna družba in obvladujoča oseba • družbe, odvisne od iste obvladujoče osebe • DZU in investicijski skladi, ki jih upravlja

  11. PREVZEMNI POSTOPEK • prevzemna namera - prevzemnik mora: • obvestiti ATVP, U ciljne družbe in UVK o nameravanem prevzemu ter namero isti dan javno objaviti • pridobiti dovoljenje ATVP za prevzemno ponudbo pred njeno objavo: • sestaviti prospekt (razkritje informacij, potrebnih za oblikovanje odločitve o sprejemu ponudbe) • zagotoviti izpolnitev obveznosti na podlagi pogodb, sklenjenih s prejemom prevzemne ponudbe (deponira denar ali nadomestne VP na KDD) • dokazati ATVP, da za plačilo VP, ki so predmet prevzemne ponudbe, ni na kakršenkoli način, posredno ali neposredno, dal ali se zavezal dati v zastavo ali zavarovanje VP ali druge oblike premoženja ciljne družbe, ki niso v lasti prevzemnika → NOVELA ZPre-1A! • objava prevzemne ponudbe (in prospekta) v roku min. 10 dni do max. 30 dni po objavi prevzemne namere • končni rok za sprejem ponudbe je 60 dni od dneva ko je bila objavljena prva prevzemna ponudba • konkurenčna ponudba! • sprememba prvotne ponudbe prvega prevzemnika! • objava izida ponudbe in odločba ATVP o izidu prevzemne ponudbe: izpolnitev pogodb, sklenjenih na podlagi sprejete ponudbe (KDD)

  12. PREVZEMNA PONUDBA • obligacijsko-pravna narava: prava (trdna) javna ponudba naslovljena na vse imetnike delnic ciljne družbe za odkup (sklenitev prodajne pogodbe) vrednostnih papirjev ciljne družbe, razen tistih, katerih imetnik je prevzemnik • delna ponudba ni možna: razvezni pogoj za kvalificiran delež v finančnih družbah • vrste: • glede na objavo: prva in konkurenčna • glede na izpolnitev prevzemnika: • denarna: za VP ciljne družbe ponudi denarno nadomestilo • nadomestna: za VP ciljne družbe ponudi nadomestne VP (npr. za eno delnico ciljne družbe ponudi dve nadomestni delnici) • kombinirana: del cene za VP ciljne družbe v denarju, del cene v nadomestnih VP (npr. za eno delnico ponudi 100 EUR in dve nadomestni delnici) • alternativna (prim. 384. člen OZ): za VP ciljne družbe ponudi plačilo cene v denarju ali nadomestnih VP tako, da imajo imetniki VP ciljne družbe možnost izbire (za eno delnico ponudi bodisi plačilo 100 EUR bodisi dve nadomestni delnici)

  13. PRAVIČNA CENA? • “varovalka” 3. odst. 17. člena ZPre-1 • prevzemnik v 1 letu od izteka roka za sprejem prevzemne ponudbe, ki je bila uspešna, pridobi vrednostne papirje po ceni, višji od cene v ponudbi  akceptantom mora v denarju izplačati razliko v ceni v 8 dneh od dneva te pridobitve • sankcija: od dospelosti do izpolnitve obveznosti smiselna uporaba 63. člena (mirovanje glasovalnih pravic)

  14. OMEJITVE (OBRAMBNIH) DEJANJ CILJNE DRUŽBE • po direktivi je to opcijska določba – če jo država članica izkoristi lahko družba odloči, da bo U lahko onemogočala prevzem • ZPre-1 opcije ni izkoristil in za vse javne družbe veljajo omejitve vse od takrat, ko prejme namero za prevzemno ponudbo • vsebina omejitev: od prejema obvestila ali objave prevzemne namere do objave odločbe o izidu prevzemne ponudbe poslovodni organ ciljne družbe brez sklepa skupščine delničarjev ne sme: • povečati osnovnega kapitala • sklepati poslov zunaj rednega poslovanja družbe; • opravljati dejanj ali sklepati poslov, ki bi lahko resneje ogrozili nadaljnje poslovanje družbe • pridobivati lastnih delnic ali vrednostnih papirjev, iz katerih izhaja upravičenje do njih, in • opravljati dejanj, ki bi lahko onemogočala ponudbo • sankcija za kršitev tega pravila – ničnost posla • izjema: prizadevanje poslovodstva, da najde drugega prevzemnika – t.i. White knight (=konkurenčna ponudba) – višanje cene v korist delničarjev

  15. SISTEM SANKCIJ PO ZPre-1... ...če zavezanec ne da ponudbe za prevzem, nastopi...

  16. MIROVANJE GLASOVALNIH PRAVIC ZPre-1, 63. člen • Prevzemnik, ki je dosegel prevzemni prag, iz vseh delnic z glasovalno pravico ciljne družbe, ki se po 6. členu tega zakona upoštevajo pri ugotavljanju deleža glasovalnih pravic, ne more uresničevati teh pravic, dokler: • ne da prevzemne ponudbe v skladu z ZPre-1ali • ne odtuji vrednostnih papirjev in delniških nakupnih opcij, ki niso vsebovane v vrednostnih papirjih, tako da prevzemnega praga ne dosega več

  17. PRAVNA SREDSTVA PO ZPre-1 • zasebno – pravne narave: • odvzem glasovalnih pravic na skupščini • tožba na izpodbijanje sklepov skupščine (ZGD) in predlog za začasno odredbo (ZIZ) • tožba na povrnitev škode (odškodnina)? • javno – pravne narave: • ATVP: odločba o ugotovitvi doseganja prevzemnega praga in prepoved izvrševanja/uresničevanja glasovalnih pravic na skupščini

  18. ODVZEM GLASOVALNIH PRAVIC • uveljavljanje glasovalne pravice na skupščini (ZGD-1): • sestavi se seznam prisotnih ali zastopanih delničarjev (1. odstavek 303. člena ZGD-1). • seznam je dokument, ki ga je uprava dolžna priskrbeti v smislu organizacije skupščine (2. odst. 295. člena ZGD-1), podpiše pa ga predsedujoči skupščine (5.odst. 303. člena ZGD-1). • ciljna družba ima implicitno obveznost prevzemniku onemogočiti uresničevanje glasovalnih pravic, kadar nastopi ex lege sankcija mirovanja glasovalnih pravic (63. člen v zvezi s 1. odstavkom 64. člena ZPre-1) • odvzem glasovalne pravice (predsednik skupščine): • do sedaj že številni taki primeri…

  19. IZPODBOJNA TOŽBA IN PREDLOG ZA ZAČASNO ODREDBO • izpodbojna tožba (ZGD-1): upravičenci • vsak delničar, ki je na skupščini napovedal izpodbijanje,     • poslovodstvo, • vsak član organa vodenja ali nadzora, če bi člani z uresničitvijo sklepa skupščine storili kaznivo dejanje ali ravnali v nasprotju z zakonom • ATVP: posebna procesna sposobnost • sodišče mora tožbo obravnavati prednostno • začasna odredba (ZIZ): isti upravičenci • regulacijska Z.O. po 272. člen ZIZ • nesuspenzivnost ugovora in takojšnja izvršba po pravilih o izvršbi nenadomestnih dejanj (226.člen ZIZ) • v praksi relativno strogo dokazno breme

  20. ODŠKODNINA ZPre-1, 5. odst. 64. člena : • proti prevzemniku, ki je dosegel prevzemni prag, ima vsak delničar odškodninski zahtevek za škodo, ki jo je utrpel, ker prevzemnik: • ni dal prevzemne ponudbe v skladu z zakonom ali • je dal prevzemno ponudbo, ki je neuspešna. • za odškodninsko odgovornost prevzemnika se uporabljajo splošna pravila odškodninskega prava (poslovna odškodninska odgovornost)

  21. ELEMENTI ODŠKODNINSKE ODGOVORNOSTI • protipravnost: • prevzemnik ni dal prevzemne ponudba pa bi jo moral • prevzemnik ponudbo objavi, vendar je neuspešna • poslovna škoda, ker ni prišlo do sklenitve/izpolnitve pr. posla • oblika škode: ni prevzemne premije in/ali zmanjšanje vrednosti delnic? • mirovanje pravic ex lege - odvzem glasovalne pravice • ni kontrahirne dolžnosti, zato v primeru kršitve obveznosti izstavitve prevzemne ponudbe ne moremo govoriti o obstoju vzročne zveze med kršitvijo obveznosti in škodo v obliki prevzemne premije (izgubljen dobiček) • ne pride do nezakonite kontrole zato ne more priti do znižanja vrednosti delnice, kar pomeni da ni škode • obstoj pravnega temelja odškodninske odgovornosti le v zelo redkih primerih!

  22. ODLOČBA ATVP (3. odst. 64. člena ZPre-1) • ATVP izda odločbo exoffo ali na predlog upravičencev za vložitev izpodbojne tožbe • izrek odločbe: • ugotovitveni: doseganje prevzemnega praga • prepovedni/negatorni: prepoved izvrševanja (prevzemniku) in prepoved uresničevanja (družbi) glasovalnih pravic • gre za upravno odločbo, ki je dokončna • zato je možna takojšnja izvršba: nedenarna obveznost – denarna kazen – pravila o davčni izvršbi (ZUP) • zoper njo je možen le upravni spor, kar pa lahko le izjemoma vpliva na izvršljivost (težko popravljiva škoda, odložitev ne nasprotuje javni koristi - ZUS)

  23. PRIMER LJSE - WBAG: • pogodba o prodaji delnic – 24.6.2008 • uveljavitev novele ZPre-1B – 9.7.2008 • preknjižba delnic na kupca – 16.10.2008 • odločba ATVP – 16.12.2008 • sklep VS o začasni odredbi – 12.1.2009

  24. POSEBNA OBRAVNAVA MANJŠINJSKIH DELNIČARJEV • SQUEEZE OUT (IZKLJUČITEV) • SELL OUT (IZSTOP)

  25. SQUEEZE OUT - IZKLJUČITEV • smiselna uporaba instituta izključitve manjšinjskih delničarjev po 384. členu ZGD-1 • po uspešnem prevzemu prevzemnik pridobi 90% vseh delnic z glasovalno pravico • če skupščina v 3 mesecih po objavi izida prevzema sprejme sklep o prenosu delnic na večinskega delničarja mora le-ta ponuditi prevzemno ceno

  26. SELL-OUT - IZSTOP • smiselna uporaba instituta izstopa manjšinskih delničarjev po 389. členu ZGD-1 • po uspešnem prevzemu, s katerim prevzemnik pridobi 90% vseh delnic z glasovalno pravico imajo manjšinski delničarji zahtevek za odkup njihovih delnic • v 3 mesecih po objavi izzida prevzema mora večinski delničar na zahtevo manjšinskega delničarja plačati prevzemno ceno

  27. ZANIMIVO VPRAŠANJE • konverzija terjatev upnikov v lastniške deleže (debt to equityswap) in ZPre-1?

  28. HVALA ZA POZORNOST! pajek@rppp.si

More Related