Diritto costituzionale Carlo Casonato

1. Diritto costituzionaleCarlo Casonato Scienze giuridiche – 2009

2. Definizioni • Le definizioni sono convenzionalima convincenti • Le definizioni giuridiche dipendono dallo spazio e dal tempo (cultura e comparazione) Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

3. Il mercato celestiale del libero sapere: gli animali • quelli che appartengono all’imperatore • quelli che sono imbalsamati • quelli che sono addomesticati • i porcellini da latte • le sirene • quelli che sono favolosi • i cani randagi • quelli che sono inclusi in questa classificazione • quelli che sono innumerevoli • quelli che sono disegnati con un fine pennello di pelo di cammello • quelli che, da lontano, sembrano mosche Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

4. Norme sociali e norme giuridiche • Ubi societas ibi jus • La pluralità degli ordinamenti • Il pluralismo come condizione e risorsa dello stato costituzionale di diritto • Il diritto: fenomeno plurale Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

5. Cos’è il diritto (qui e ora) • Diritto in senso soggettivo: • Pretesa, potere • Diritto in senso oggettivo: • Insieme di norme giuridiche • Ordinamento giuridico • Disciplina scientifica che studia un sistema di regole Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

6. Cos’è il diritto soggettivo • Situazione giuridica soggettiva • Pretesa, giuridicamente tutelata, di un soggetto verso un altro soggetto • Potere di un soggetto su un determinato bene Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

7. Cos’è il diritto oggettivo 01 • Disciplina di studio • Insieme di regole poste (riconosciute) dallo stato • fornite di sanzione coercitiva(monopolio dell’uso legittimo della forza) • suscettibili di applicazione giurisdizionale • MA… Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

8. Cos’è il diritto oggettivo 02 • Norme sprovviste di sanzione • Le constitutional conventions(formaz. governo) • Diritto è assai più delle regole poste dallo stato: • Dottrina e giurisprudenza (interpretazione) • Integrazione europea, internazionalizzazione • Globalizzazione dei mercati… Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

9. Il legislatore “invadente”: un esempio (EE) • Conflitto di attribuzione tra i poteri dello Stato sollevato dai due rami del Parlamento • Corte Costituzionale (ord. n. 334 del 2008) • Inammissibilità dei ricorsi • Conflitto non può ridursi alla prospettazione di un percorso logico-giuridico alternativo rispetto a quello censurato, giacché il conflitto di attribuzione «non può essere trasformato in un atipico mezzo di gravame avverso le pronunce dei giudici» • Cassazione e Corte d’ Appello di Milano si sono limitate a «atti giurisdizionali … spieganti efficacia solo per il caso di specie» • non «funzioni di produzione normativa o per menomare l’esercizio del potere legislativo da parte del Parlamento, che ne è sempre e comunque titolare» Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

10. Cos’è il diritto oggettivo 03 • Tecnica di controllo sociale • Sistema di segni linguistici • Comando del sovrano (giuspositivismo) • Espressione di legge naturale (giusnaturalismo) definzioni sono convenzionali e “strumentali” Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

11. Le funzioni del diritto (diritto e forma di stato) • Repressione • Allocazione di beni e servizi • Assegnazione dei poteri pubblici • Costituzione e gestione del pluralismo Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

12. Il diritto pubblico • Organizzazione dei pubblici poteri • Il concetto di potere (Max Weber) • Rapporti tra autorità pubblica e privati • La differenza con il diritto privato: una distinzione fluida, non sempre presente • Diritto soggettivo e interesse legittimo • Dir. pubblico: Diritto costituzionale, amministrativo, penale, tributario, ecclesiastico… • Il diritto costituzionale: • pr. ordinatore della comunità politica • risposta al conflitto per l’individuazione dei fini e valori della comunità Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

13. La Costituzione 01 • Significato descrittivo(ogni comunità ha una Costituzione) • Es: “the Constitution is no more and no less than what happens”(Griffith) • La Costituzione di carta e i cannoni dell’esercito e… le banche (Lassalle) • Colonna vertebrale, dna… • The dignified and the efficient Constitution (Bagehot) Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

14. La Costituzione 02 • Manifesto politico (obiettivi, ideali) • Thomas Paine: “A constitution is not the act of a government, but of a people constituting a government” “A government without a constitution is power without right” “A constitution is a thing antecedent to the government and always distinct therefrom” • Preamboli: USA, MA Francia Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

15. La Costituzione 03 • Significato prescrittivo:testo normativo, fonte del diritto • Funzione di “conservazione” • Scritta, rigida, garantita • Es: professore di ginnastica, caso Di Bella • MA: le norme programmatiche: dalla sent. 1/1956 agli statuti regionali • Interpretazione (creativa) Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

16. Norme programmatiche • Lo statuto albertino “Tutti i regnicoli, qualunque sia il loro titolo o grado, sono eguali dinanzi alla legge. Tutti godono egualmente i diritti civili e politici, e sono ammissibili alle cariche civili, e militari, salve le eccezioni determinate dalle leggi” (24) • “La libertà individuale è guarentita.Niuno può essere arrestato, o tradotto in giudizio, se non nei casi previsti dalla legge, e nelle forme ch'essa prescrive” (26) Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

17. Le leggi razziali (’38-’39) “Alle scuole di qualsiasi ordine e grado, ai cui studi sia riconosciuto effetto legale, non potranno essere iscritti alunni di razza ebraica” “A qualsiasi ufficio od impiego nelle scuole di ogni ordine e grado, pubbliche e private, frequentate da alunni italiani, non possono essere ammesse persone di razza ebraica…” “I membri di razza ebraica delle Accademie, degli Istituti e delle Associazioni di scienze, lettere ed arti, cesseranno di far parte delle dette istituzioni a datare dal 16 ottobre 1938-XVI” “Il matrimonio del cittadino italiano di razza ariana con persona appartenente ad altra razza è proibito” Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

18. Norme programmatiche e precettive • Corte cost. sent. 1/1956: l’oggetto REGIO DECRETO 18 giugno 1931, n. 773 Testo unico delle leggi di pubblica sicurezza Art. 113. 1. Salvo quanto è disposto per la stampa periodica e per la materia ecclesiastica, è vietato, senza licenza dell'autorità locale di pubblica sicurezza, distribuire o mettere in circolazione, in luogo pubblico o aperto al pubblico, scritti o disegni. 2. E' altresì vietato, senza la predetta licenza, in luogo pubblico, o aperto o esposto al pubblico, affiggere scritti o disegni, o fare uso di mezzi luminosi o acustici per comunicazione al pubblico, o comunque collocare iscrizioni anche se lapidarie. … 5. Le affissioni non possono farsi fuori dei luoghi destinati dall'autorità competente. … 7. Gli avvisi, i manifesti, i giornali e gli estratti o sommari di essi, affissi senza la licenza, sono tolti a cura dell'autorità di pubblica sicurezza. Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

19. Norme programmatiche e precettive Corte cost. sent. 1/1956: “fuori di discussione la competenza esclusiva della Corte costituzionale a giudicare sulle controversie relative alla legittimità costituzionale delle leggi e degli atti aventi forza di legge, come é stabilito nell'art. 134 della Costituzione” “la nota distinzione fra norme precettive e norme programmatiche (…) non é decisiva nei giudizi di legittimità costituzionale, potendo la illegittimità costituzionale di una legge derivare, in determinati casi, anche dalla sua non conciliabilità con norme che si dicono programmatiche” Sentenza di accoglimento parziale + monito Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

20. Il pr. d’eguaglianza: sent. 215/1987 Il caso: Mancata ammissione di una diciottenne disabile a ripetere la frequenza della prima classe di un Istituto Professionale Beneficio relativo di apprendimento, ma notevole sul terreno della socializzazione e integrazione La legge (118/1971): Sarà facilitata la frequenza degli invalidi e mutilati civili alle scuole medie superiori ed universitarie Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

21. Segue: sent. 215/1987 I motivi: - superata in sede scientifica la concezione di una loro radicale irrecuperabilità • La partecipazione al processo educativo con insegnanti e compagni normodotati costituisce… un rilevante fattore di socializzazione e può contribuire in modo decisivo a stimolare le potenzialità dello svantaggiato • l'inserimento nella scuola e l'acquisizione di una compiuta istruzione sono strumento fondamentale per [il] "pieno sviluppo della persona umana" - [gli impedimenti] vanno valutati esclusivamente in riferimento all'interesse dell'handicappato e non a quello ipoteticamente contrapposto della comunità scolastica … senza cioè che la loro permanenza possa imputarsi alla carenza delle strutture di sostegno Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

22. Segue: sent. 215/1987 - capacità e merito vanno valutati secondo parametri peculiari, adeguati alle rispettive situazioni di minorazione (art. 34) • Lette alla luce di questi principi fondamentali [artt. 2 e 3], le successive disposizioni contenute nell'art. 34 palesano il significato di garantire il diritto all'istruzione malgrado ogni possibile ostacolo che di fatto impedisca il pieno sviluppo della persona • Il diritto alla salute (art. 32) “La Repubblica tutela la salute come fondamentale diritto dell'individuo ” • legge 833 “promozione della salute nell'età evolutiva... favorendo con ogni mezzo l'integrazione dei soggetti handicappati” Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

23. Segue: sent. 215/1987 PER QUESTI MOTIVI LA CORTE COSTITUZIONALE dichiara l'illegittimità costituzionale dell'art. 28, terzo comma, della legge 30 marzo 1971, n. 118 … nella parte in cui, in riferimento ai soggetti portatori di handicaps, prevede che "Sarà facilitata", anziché disporre che "É assicurata" la frequenza alle scuole medie superiori Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

24. Manifestazioni diverse di Costituzione • La Costituzione britannica • La Costituzione statunitense • La Costituzione francese • La Costituzione italiana Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

25. La Costituzione britannica • Documenti costituzionali: • Magna Carta (1215): rigida e “garantita”, diritti di libertà • Bill of Rights (1688) • Scontro tra gruppi di potere: il pluralismo • Corona e Parlamento e giudici Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

26. Segue • Bonham’s case (E. Coke, 1610) • “in many cases, the common law will control acts of parliament, and sometimes adjudge them to be utterly void: for when an act of parliament is against common right and reason, or repugnant, or impossible to be performed, the common law will control it, and adjudge such act to be void” • Ruolo e percezione del giudice • Continuità nel mutamento e Law of the land • Uncodified, common law, political Const. Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

27. La Costituzione statunitense • Una Costituzione: • Scritta • The supreme law of the land (VI) • Rigida (V) • Garantita (VI)? • E giuridica • I precedenti storici e e ideologici Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

28. Segue • I Federalist Papers e la tirannia della maggioranza: “Ambition must be made to counteract ambition. If men were angels, no government would be necessary. If angels were to govern men, neither external nor internal controls on government would be necessary. In framing a government which is to be administered by men over men, the great difficulty lies in this: you must first enable the government to control the governed; and in the next place oblige it to control itself. A dependence on the people is, no doubt, the primary control on the government; but experience has taught mankind the necessity of auxiliary precautions” • Checks & Balances: ancora il pluralismo • Il giudice di common law Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

29. Segue: il judicial review • Marbury v. Madison (1803) “Between these alternatives there is no middle ground. The Constitution is either a superior, paramount law, unchangeable by ordinary means, or it is on a level with ordinary legislative acts, and, like other acts, is alterable when the legislature shall please to alter it. If the former part of the alternative be true, then a legislative act contrary to the Constitution is not law; if the latter part be true, then written Constitutions are absurd attempts on the part of the people to limit a power in its own nature illimitable.” Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

30. Segue: il judicial review “It is emphatically the province and duty of the Judicial Department to say what the law is. Those who apply the rule to particular cases must, of necessity, expound and interpret that rule. If two laws conflict with each other, the Courts must decide on the operation of each. So, if a law be in opposition to the Constitution, if both the law and the Constitution apply to a particular case, so that the Court must either decide that case conformably to the law, disregarding the Constitution, or conformably to the Constitution, disregarding the law, the Court must determine which of these conflicting rules governs the case. This is of the very essence of judicial duty” Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

31. Un confronto UK Una sovranità condivisa Continuità nel mutam. King in Parl (HL, HC) Judges (Supreme C.) The Law of the Land USA Una sovranità condivisa Continuità nel mutam. Division & Separation of p Judges and USSC The Supreme Law of the L. Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

32. Le Costituzioni francesi • La supremazia della legge, espressione della volontà generale/nazionale • La negazione del pluralismo • Il limitato ruolo del giudice: bouche de la loi • La separazione dei poteri • I limiti del Conseil • Natura normativa della Costituzione? Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

33. La costituzione materiale • Il distacco fra precetto e realtà:fisiologia e patologia • La forza normativa della volontà politica • Il principio normativo che fonda la validità del sistema • L’insieme dei fini e dei valori che costituiscono l’effettivo principio di unità e permanenza del sistema.L’insieme delle forze politiche e sociali che esprimono quei valori e che ne assicurano la realizzazione (anche contro la Costituzione formale) • Valore descrittivo v. rischio prescrittivo Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

34. Corte cost. sent. n. 15/1982 CEDU: “non si colloca di per se stessa a livello costituzionale, dall'altro lato non propone alcun criterio concreto” (MA ora 348 e 349/2007) RAGIONEVOLEZZA: “i limiti massimi della carcerazione preventiva… valutati alla luce delle suesposte considerazioni, non possono considerarsi irragionevoli, risultando disposti in ragione delle "obiettive difficoltà che esistono per gli accertamenti istruttori e dibattimentali" nei procedimenti che hanno ad oggetto "i delitti commessi per finalità di terrorismo e di evasione dell'ordine democratico” EMERGENZA: “condizione certamente anomala e grave, ma anche essenzialmente temporanea. Ne consegue che essa legittima, sì, misure insolite, ma che queste perdono legittimità, se ingiustificatamente protratte nel tempo” PRESUNZIONE DI NON COLPEVOLEZZA: “non impedisce la carcerazione preventiva, così questa non pregiudica quella” IRRETROATTIVITA’: “Non può dirsi tuttavia che gli argomenti addotti a sostegno di tale opinione rivelino una capacità di persuasione pari al loro numero ” Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

35. Il costituzionalismo • Percorso e contenuti tipici • “Toute Société dans laquelle la garantie des Droits n'est pas assurée, ni la séparation des Pouvoirs déterminée, n'a point de Constitution” (Francia, 1789) • Dallo stato di diritto allo stato costituzionale Separazione dei poteri Principio di legalitàsovranità della legge assemblea rappresentativa Tutela dei diritti di libertà Eguaglianza formale Supremazia della Costituzione Costituzione “giuridica”, scritta, rigida, superiore, garantita (Diritti sociali) (Eguaglianza sostanziale) Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

36. Stato costituzionale e cost. materiale,pluralismo e sovranità • Permanenza di una “sovranità condivisa”:pluralismo e condivisione delle scelte fondamentali • Lo stato costituzionale come stato in cui la costituzione materiale perde i suoi caratteri originari e diviene plurale:politica e giurisdizione Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

37. Ancora il costituzionalismo:alcune tappe 1215 (UK) diritti/privilegi, “rigidità”, “garanzia”, pluralismo 1789 (FR) “separazione” dei poteri, diritti/privilegi, negazione del pluralismo 1803 (US) Judicial review of legislation revisione costituzionale? potere costituente? Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

38. Corte cost. sent. n. 1146/1988 “La Costituzione italiana contiene alcuni principi supremi che non possono essere sovvertiti o modificati nel loro contenuto essenziale neppure da leggi di revisione costituzionale o da altre leggi costituzionali. Tali sono tanto i principi che la stessa Costituzione esplicitamente prevede come limiti assoluti al potere di revisione costituzionale…, quanto i principi che, pur non essendo espressamente menzionati fra quelli non assoggettabili al procedimento di revisione costituzionale, appartengono all'essenza dei valori supremi sui quali si fonda la Costituzione italiana” “Non si può, pertanto, negare che questa Corte sia competente a giudicare sulla conformità delle leggi di revisione costituzionale e delle altre leggi costituzionali anche nei confronti dei principi supremi dell'ordinamento costituzionale. Se così non fosse, del resto, si perverrebbe all'assurdo di considerare il sistema di garanzie giurisdizionali della Costituzione come difettoso o non effettivo proprio in relazione alle sue norme di più elevato valore” Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

39. Il potere costituente • Un consapevole atto di volontà • La problematica base di riconoscimento • Forza, consenso, comunità internazionale, MA • Kelsen e Gödel • Potere libero nel fine, MA… • Es: Italia, Sudafrica Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

40. Ancora il costituzionalismo:alcune tappe 1215 (UK) diritti/privilegi, “rigidità”, “garanzia”, pluralismo 1789 (FR) “separazione” dei poteri, diritti/privilegi, negazione del pluralismo 1803 (US) Judicial review of legislation 1988 (IT) il controllo del potere di revisione costituzionale 1996 (SAfr) il controllo del potere costituente? Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

41. Costituzioni rigide e flessibili • La distinzione basata sulla procedura • La distinzione funzionale, di scopo PLURALISMO • Cost. FLESSIBILE: • Flessibile riguardo alla legge (proc. di modifica) • Iper-rigida riguardo alla concessione irrevocabile di un procedimento legislativo concordato (King in P) • Sovranità della legge, garante delle libertà fondamentali • Cost. RIGIDA: • Stabilità e mutamento • Sottoposizione della legge alla Costituzione (Corte), garante dell’assetto complessivo • Controllo di legittimità costituzionale da parte di un “giudice” terzo • Scomparsa (trasferimento) della sovranità Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

42. Lo Statuto Albertino “CARLO ALBERTO, per la grazia di Dio, RE DI SARDEGNA, DI CIPRO E DI GERUSALEMME, Ecc. Ecc. Ecc. Con lealtà di Re e con affetto di Padre Noi veniamo oggi a compiere quanto avevamo annunziato ai Nostri amatissimi sudditi col Nostro proclama dell' 8 dell'ultimo scorso febbraio, con cui abbiamo voluto dimostrare, in mezzo agli eventi straordinarii che circondavano il paese, come la Nostra confidenza in loro crescesse colla gravità delle circostanze, e come prendendo unicamente consiglio dagli impulsi del Nostro cuore fosse ferma Nostra intenzione di conformare le loro sorti alla ragione dei tempi, agli interessi ed alla dignità della Nazione. Considerando Noi le larghe e forti istituzioni rappresentative contenute nel presente Statuto Fondamentale come un mezzo il più sicuro di raddoppiare coi vincoli d'indissolubile affetto che stringono all'Italia Nostra Corona un Popolo, che tante prove Ci ha dato di fede, d'obbedienza e d'amore, abbiamo determinato di sancirlo e promulgarlo, nella fiducia che Iddio benedirà le pure Nostre intenzioni, e che la Nazione libera, forte e felice si mostrerà sempre più degna dell'antica fama, e saprà meritarsi un glorioso avvenire. Perciò di Nostra certa scienza, Regia autorità, avuto il parere del Nostro Consiglio, abbiamo ordinato ed ordiniamo in forza di Statuto e Legge fondamentale, perpetua ed irrevocabile della Monarchia, quanto segue:…” Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

43. Il diritto costituzionale • Testo costituzionale • Leggi costituzionali • “Tradizioni” costituzionali: modelli, principi • Interpretazione “sistematica” da parte della dottrina • Bilanciamento degli interessi • Giurisprudenza della Corte costituzionale • Ruolo del giudice a quo • Legislazione ordinaria • Materia elettorale, referendum, regioni, ordinamento giudiziario • Regolamenti Carlo Casonato diritto costituzionale 2009

44. La Costituzione italiana: presentazione • Cenni storici: l’assemblea costituente • Lunghezza • Apertura, principi (mitezza), pluralismo Carlo Casonato diritto costituzionale 2009